網絡域名法律問題淺論
一、序言
據CNNIC的解釋，“從技術上講，域名隻是一個Internet中用于解決地址對(duì)應問題的一種(zhǒng)方法。可以說隻是一個技術名詞……，從商界看，域名已被(bèi)譽爲企業的網上商标。” 由此，網絡域名是指一種(zhǒng)用于互聯網上定位計算機的地址結構，有英文字母、數字及其它特殊符号組成(chéng)。網絡域名猶如網絡空間的門牌号碼。常見的網絡域名類别有：“.COM”适用于商業類的站點；“.GOV”适用于政府部門的站點“.EDU.”适用于教育部門的站點“.ORG”适用于各種(zhǒng)非營利組織的站點。因有關網絡域名的法律糾紛多涉及商業類域名，故本文主要探讨此類網絡域名法律問題。網絡域名搶注、域名盜用、域名囤積、域名淡化等商用網絡域名問題層出不窮。爲合理合法解決上述問題，本文將(jiāng)嘗試對(duì)網絡域名性質及法律适用問題進(jìn)行探讨。
二、網絡域名不屬于知識産權範疇
（一）知識産權的特征排斥網絡域名
知識産權的特征使其有别于其他民事(shì)權利，其顯著的特征有二：一是創造性。知識産權對(duì)應的英文是“Itellectual Property”，準确地翻譯是“智慧财産權”或“智力财産權”[①]。這(zhè)種(zhǒng)權利的客體是“智慧财産”，是由人們的腦力勞動産出的智力成(chéng)果，是一種(zhǒng)無形的創造性的知識資源。作爲一種(zhǒng)智力成(chéng)果，它與土地、機器等不同。這(zhè)種(zhǒng)創造性也許有高有低，發(fā)明可能(néng)高一些，商标可能(néng)低一些，而作品則可能(néng)或高或低。不過(guò)，該權利的價值正在于他的創造性。發(fā)明的價值在于其可以直接轉化爲生産力，商标的價值在于減少市場中的搜尋成(chéng)本。而有創造性地表達方式的價值在于可以提供人們文學(xué)、藝術方面(miàn)的新知識，具有在教育、娛樂和科學(xué)工具方面(miàn)的社會功能(néng)[②]。總之，創造性是知識産權之所以成(chéng)爲知識産權的價值源泉，是知識産權的本質特征。二是知識産權具有法定性。首先，知識産權作爲一種(zhǒng)創造性的智力成(chéng)果，一定程度上滿足了人們在生産、生活、藝術等領域發(fā)展的需要，具有一定的價值，被(bèi)人們視爲無形财産，而财産權自然要納入法律的保護範圍。其次，知識産權的創造是一種(zhǒng)高成(chéng)本的活動，需要長(cháng)時間的積累和投入，創造者還(hái)可能(néng)面(miàn)臨付出得不到應有回報的風險。但社會又會很期待創造，因爲正是這(zhè)種(zhǒng)創造增進(jìn)社會整體福利，推進(jìn)社會曆史車輪滾滾向(xiàng)前。爲了在創造者個人利益和社會整體利益之間尋求平衡，法律上需要對(duì)這(zhè)種(zhǒng)智力成(chéng)果予以界定和加以特别保護。于是，法律將(jiāng)其設定爲一種(zhǒng)産權，以法律上的占有保護物質上的占有。鑒于它是一種(zhǒng)無形的資源，法律對(duì)它的确權程序、權力客體、權力内容、權力期限、行使方式等都(dōu)有嚴格的界定，以明确權利人和社會公衆之間的利益關系，使個人收益接近于社會收益 。既形成(chéng)了一種(zhǒng)激勵主體持續創造的機制，又可以增加社會利益，穩定社會經(jīng)濟秩序，促進(jìn)科學(xué)文化發(fā)展。
而網絡域名，在其形成(chéng)中，域名持有人對(duì)數字、字母及其他符号的選擇确實被(bèi)加入其中。持有人的這(zhè)種(zhǒng)選擇與設計也可在廣義上是爲智力成(chéng)果。但這(zhè)正如人們對(duì)姓名的選擇一樣(yàng)，人們設計網絡域名主要爲了使其發(fā)揮識别作用，以區别彼此。由此，網絡域名盡管在一定意義上也可算智力成(chéng)果，但并不具有知識産權所有的價值創造性。
并且，在其于1998年11月發(fā)布的ITERNET域名程序中期報告及1999年4月發(fā)布的最終報告中，WIPO均未再提及爲網絡域名創設獨立的知識産權問題，并且明确表示，WIPO無意在此域名程序中創設新的知識産權權利。這(zhè)就從根本上否定了目前情況下突破現有知識産權保護制度，爲網絡域名提供獨立保護的可能(néng)性。由此，網絡域名的法定性也無從提起(qǐ)了。
（二）網絡域名帶給知識産權的迷惑
從現已注冊的商用網絡域名看，網絡域名多是商家采取“拿來主義”的辦法申請注冊的，“拿來主義”主要“拿”自于原有企業商标或企業名稱或在社會上也有一定知名度的關鍵詞，這(zhè)樣(yàng)在節約宣傳成(chéng)本的同時，又在網絡空間上實現了巨大的商業價值或潛在的商業價值，這(zhè)種(zhǒng)價值使得有些人認爲網絡域名類似知識産權的價值。但是實際上，這(zhè)種(zhǒng)價值并不源自網絡域名本身，而是基于網絡空間的不斷發(fā)展和網絡産品或現實産品的質量信譽而生的，所以，一定程度上，網絡域名的價值是一些商家在其搶注過(guò)程中哄擡炒作出來的結果，而迷了大衆的眼睛，事(shì)實上，網絡域名僅是标牌而非知識産權。其次，網絡域名的唯一性使得它具有排他性，使人們誤以爲其和知識産權相似。但，網絡域名的排他性是其技術不能(néng)使然，而知識産權的排他性則是法定主義的産物。還(hái)有，互聯網在中國(guó)發(fā)展的時間還(hái)較短，不夠成(chéng)熟，又是與現實相距甚遠的虛拟世界，使人們容易在個案炒作中，把網絡域名的作用誇大，以緻，有人要給其在法律上設置一種(zhǒng)知識産權的地位。而這(zhè)種(zhǒng)想法恐怕過(guò)于輕率，可能(néng)會浪費社會成(chéng)本，打壓人們開(kāi)拓網絡空間的積極性。
三、商業網絡域名形成(chéng)的權利甚至不是一種(zhǒng)獨立的權利，而是商标權和企業名稱權等權利在網絡空間上的法益
潛含商業價值的網絡域名能(néng)否成(chéng)爲一項權利，在學(xué)術界是一個有争議的問題。有的論者認爲網絡域名屬于商譽的範圍[③]；有的論者認爲網絡域名是一種(zhǒng)企業名稱[④]；有論者認爲網絡域名是一項單獨的知識産權[⑤]；還(hái)有論者認爲 “當前并未存在獨立類型的網絡域名權或商業網絡域名權；當前商業域名的知識産權保護體現爲傳統商業标識知識産權的“延伸”和“映射”，現行知識産權規制保護的是寓含在商業域名及域号形式之下的傳統商業标識知識産權及其不正當競争的權益[⑥]。”。筆者較同意最後(hòu)一種(zhǒng)觀點，但認爲網絡域名并非知識産權，網絡域名并非獨立權利，而是一種(zhǒng)民事(shì)利益，對(duì)商業網絡域名權的保護更多涉及到對(duì)馳名商标或知名企業名稱的保護，而網絡域名本身僅被(bèi)視爲一種(zhǒng)可以爲民法和不正當競争法所保護的一種(zhǒng)法律利益，即法益之一。理由如下：
其一，在網絡域名與産品商标或企業名稱或其他商業關鍵詞有關的情形下，顯而易見，建立在網絡域名的上公信力，并不是域名本身在網絡環境下使用後(hòu)獲得的結果，而是其在網絡之外以“非域名”的方式大力宣傳所促成(chéng)的，通常是將(jiāng)産品商标或企業名稱大力宣傳促成(chéng)的結果。尤其是馳名商标和知名度較高的企業名稱是其創立者費了好(hǎo)大的精力和好(hǎo)長(cháng)的時間才形成(chéng)的無形資産。在這(zhè)種(zhǒng)情況下，馳名商标權和知名企業名稱權的效力當然應延及網絡空間上的以域名形式出現的對(duì)馳名商标和知名企業名稱的保護（注冊商标這(zhè)裡(lǐ)暫不論）。
其二，域名是一種(zhǒng)受法律保護的民事(shì)利益。域名不是知識産權，但它是人們智力活動的産物，維持它也需要花費一定的精力和财力。且他對(duì)人們是有用的，持有人可以通過(guò)它定位自己的網站，宣傳自身的形象，開(kāi)展各種(zhǒng)交流或商務活動。其他人可以通過(guò)它區分不同的網站，查詢自己感興趣的信息，購買所需要的物品。因此，它對(duì)持有人而言，是一種(zhǒng)民事(shì)利益，也是民法的保護對(duì)象之一。我國(guó)民法通則第五條規定：“公民、法人的合法的民事(shì)權益受法律保護，任何組織和個人不得侵犯。”這(zhè)是民法通則的基本原則之一。民事(shì)權益包括民事(shì)權利和民事(shì)利益，除了轉化爲權利的利益受法律保護之外，那些還(hái)未轉化爲權利的合法利益也同樣(yàng)受法律的保護。網絡域名作爲一種(zhǒng)民事(shì)利益，隻要不存在違法的事(shì)情，法律對(duì)之應給予應有的保護。保護持有人對(duì)之合法的占有和使用[⑦]。
其三，馳名商标制度和企業名稱制度在與交易秩序有關的法律範疇之内，其中包含競争秩序規範。如果商标權和知名企業名稱權的效力無法及于網絡空間，不僅馳名商标權人和知名企業名稱權人等權利人的權利將(jiāng)有瑕疵，而且社會大衆在網絡空間中進(jìn)行活動時也會因爲誤認而使其知情權遭受侵害。因此，隻要他人使用馳名商标和知名企業名稱相同或相近的标識，而易造成(chéng)混淆的，即應爲商标權知名企業名稱權效力所及，其在網絡空間的表現形式——網絡域名也不例外。
四、司法上解決網絡域名糾紛适用法律時，宜以不正當競争法爲主。
網絡域名，随著(zhe)信息時代第三次财富聚集浪潮——互聯網浪潮的洶湧澎湃，而爲人們競相申請注冊并使用。不過(guò)，網絡域名也是一把雙刃劍，它在給商家拓展商業網絡空間帶來利益的同時，也使各種(zhǒng)與域名有關的糾紛紛至沓來。網絡域名搶注、域名盜用、域名囤積、域名淡化等商用網絡域名糾紛問題浮出水面(miàn)。這(zhè)對(duì)司法界無疑是一個新的挑戰。
如何處理網絡域名糾紛呢？根據前述分析，本文認爲，網絡域名并非知識産權，網絡域名并非獨立權利，而是一種(zhǒng)民事(shì)利益，對(duì)商業網絡域名權的保護更多涉及到對(duì)馳名商标或知名企業名稱的保護，而網絡域名本身僅被(bèi)視爲一種(zhǒng)可以爲民法和不正當競争法所保護的一種(zhǒng)法律利益，即法益之一。而在商業領域，與商用網絡域名有關的糾紛多爲不正當競争法所規制的糾紛。并且，根據競争法第一條，其有如下宗旨：“爲保障社會主義市場經(jīng)濟健康發(fā)展，鼓勵和保護公平競争，制止不正當競争行爲，保護經(jīng)營者和消費者的合法權益，制定本法。”由此，不争當競争正是要制止互聯網上不遵守公認的商業道(dào)德的行爲和“搭便車”行爲，以建立健康的網絡空間經(jīng)濟運行秩序。再則，适用不正當競争法解決商用網絡域名糾紛問題有如下優勢：一是不正當競争法采“行爲主義”認定違法。所謂“行爲主義”即指隻要是網絡域名糾紛中的有關行爲違背了公認的商業道(dào)德并使權利人遭受損害，既可認定侵權。這(zhè)種(zhǒng)法律認定，有助于透過(guò)網絡域名的迷霧直擊糾紛實質，使問題變得清晰，易斷。二是反不正當競争法保護的對(duì)象更加全面(miàn)。通過(guò)反不正當競争法，我們不但可以調整針對(duì)商标的網絡域名糾紛，對(duì)于針對(duì)商号、企業名稱、産品的通用名稱、簡稱和、商用關鍵詞以及習慣用法的網絡域名糾紛，同樣(yàng)可以進(jìn)行限制。三是反不正當競争法有更爲開(kāi)放、靈活的體系結構。這(zhè)有利于法官根據具體情況，行使自由裁量權，做出公正的判決。
而在讨論解決商用網絡域名法律糾紛時，商标法也被(bèi)納入适用視線，甚至商标法被(bèi)認爲成(chéng)适用的主要法律。本文認爲，由于網絡域名糾紛很多都(dōu)涉及對(duì)商标權的侵犯，所以解決商用網絡域名法律糾紛時，引用商标法在所難免。但實踐中，引用商标法主要涉及商标認定問題，根本上的問題還(hái)是不正當競争行爲。所以，商标法應作爲反不正當競争法的輔助法加以适用，而不宜作爲主要适用的法律。 同樣(yàng)的，由于商用網絡域名糾紛有時也會涉及到商标以外的法律保護的利益以及管轄權等問題，這(zhè)時，爲解決商用網絡域名法律糾紛，在主要适用反不正當競争法的同時，還(hái)要考慮适用最高人民法院關于審理涉及計算機網絡域名民事(shì)糾紛案件适用法律若幹問題的解釋，以及中華人民共和國(guó)民法通則。